公司作为一个民事主体开始于初始设立，经历于公司的经营运作，终止于公司清算解散。一般地，公司的并购重组业务处于公司的中间环节——经营运作阶段，但是并购重组往往也会涉及公司的对外投资行为（包括公司的初始设立以及公司增资等）。因此，了解和分析公司对外投资的公司法原理及交易模型就显得很有必要。
一、公司新设投资的概念
我国《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）及其相关的法规并没有对公司对外出资进行明确的定义，但按照一般法律理解，公司对外出资是指公司放弃直接占有或控制的资源，换取对外长期权益性投资资产的行为。其中，公司新设投资是在放弃资源的同时，新设成立新的公司主体的投资行为。在公司法上即属于“公司设立”的范畴。从公司法的一般原理上看，公司设立是指按照法律规定的条件和程序，发起人为组建公司使其取得法律人格，必须采取和完成的一系列行为之总称。
二、公司设立的公司法原理
公司作为一种以营利为目的组织，其性质是什么，各国学者有不同的学说。下面介绍两种主流的学说。
（一）公司法人的拟制学说
公司法人的拟制学说（fiction theory）是关于公司法人本质的学说之一。此种学说认为，民事权利义务之主体，应以自然人为限。非自然人成为权利义务之主体，则系法律拟制其为自然人，故所谓法人，实际上就是法律所拟制的自然人。公司法人作为法律的拟制人和拟制体，以法律的认可而获民事主体资格，是法律抽象的产物。因此，它并非现实社会存在的产物，完全是由于法律的认可才获得民事主体的资格。
在中国，《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）和《公司法》一般并不承认公司的契约性质，虽然中国民法和公司法都要求公司应当制定公司章程，但是，中国法律通常并不将公司章程看作是一种契约。中国主流的学说大多采取公司拟制学说而否认公司契约理论，但从《公司法》的某些规定来看，似乎又属于有限度地接受了公司契约学说。
（二）公司法人的契约学说
公司法人的契约学说（conception contractuelle）认为公司并非像公司拟制说所宣称的那样是一种法人，而仅仅是公司股东之间的一种契约，是股东之间通过协商所达成的一种协议，此种契约同一般民法或普通法所规定的契约并没有什么区别，一般民法或普通法所规定的契约理论完全适用于公司这种契约。
然而，公司又不仅仅是一种契约，公司在履行法律所规定的程序之后即成为一种法人，有自己的权利能力和行为能力，是独立的商事主体。这样，公司契约虽然具有一般契约的法律效力，但是，公司契约也有自己的特殊效力。一般说来，公司契约效力的特殊性表现在两方面：
第一，在一般契约中，契约仅仅对那些在契约上签名或盖章的契约当事人产生约束力，对于没有在该契约上签名或盖章的人不产生约束力，而在公司契约中，公司契约不仅仅对那些在公司契约上签名或盖章的股东产生约束力，而且还对那些没有在公司契约上签名或盖章的人产生约束力，只要他们被认为是公司契约的当事人。在现代公司法中，三种人仍然被认为是公司契约的当事人，即便他们没有在公司契约上签名或盖章，这就是公司本身、那些认购公司股份的非公司发起人的股东以及公司的董事、监事以及高级管理人员。对公司而言，虽然公司是股东缔结的一种契约，但是，一旦公司股东将公司契约予以注册登记，则公司即成为独立于公司股东的法人组织，公司股东的投资即成为独立于公司股东个人财产的法人财产。此时，即便公司本身没有在公司契约上签名或盖章，当公司获得法人人格之后，公司契约自动对公司本身产生约束力。对认购公司股份的非公司发起人的股东而言，他们虽然认购了公司股份并因此而成为公司股东，但是，由于他们并非公司的发起人，因此，他们并没有在公司设立契约上签名或盖章。但是，公司契约并不因为他们没有签名或盖章而不对他们产生约束力，他们一旦成为公司股东，公司契约自动对他们产生效力，即便他们没有在公司契约上签名或盖章。对于公司的董事、监事以及高级管理人员而言，他们属于股东的授权代理人并代表公司行事，因此，作为代理人的行事规则，他们也需要遵循公司契约特别是公司章程的规则行事。
第二，在一般契约中，契约一旦有效成立，即对所有契约当事人产生约束力，除非经过所有契约当事人的一致同意，否则，契约不得被变更。而在公司契约中，公司契约效力的发生以公司大股东的同意作为条件，即便公司小股东不同意公司契约的修改，只要公司大股东同意，公司契约即可被修改。换句话说，在公司法中，公司股东之间的关系受公司法的基本规则即大股东规则的约束，公司大股东可以将自己的意图强加给公司小股东。
总体而言，在现代公司法中，公司契约的效力表现在两个方面：公司契约对股东与其他股东之间的关系所产生的约束力，公司契约对公司与其股东之间的关系所产生的约束力。公司的契约学说主要在英美公司法中为主流学说。
